1號店、俏江南等敗局啟示錄：創始人因何痛失公司控制權

二、日常經營的控制權

熟悉境內外上市公司治理的人可能明白，董事(會)與股東(會)是相對獨立的，公司股東(會)往往無權直接干預董事(會)依據法律和公司章程行使日常經營決策的權力。(搜索微信公眾號“投黑馬”專注于文創領域的眾籌平臺)所以，公司的控股權和公司運營的控制權并無必然聯系，尤其是股權相對分散的公司中，公司的控制權往往在于公司的董事會。對于未上市的境內初創公司來說，股東往往與董事一致所以很少面臨這樣的沖突，但是隨著公司的不斷融資，投資人往往會要求向公司委派董事，董事會的構成會發生變化，此時就需要創始人注意控制公司的董事會、法定代表人等掌握公司的實際控制權。

1、公司董事

公司的日常經營事項，主要由公司董事(會)來決定。一般情況下，公司很少需要開股東會，所以也很少通過股東會的控制權來參與公司日常經營，只是在重大事件(如修改章程進行融資)的時候才召集一次股東會或者要求股東簽署決議等文件。所以，如果控制了董事會，也就控制了公司的日常經營管理。核心創始人可以占有公司董事會的大部分席位，以保障決策效果和決策效率。

注意事項

控制董事會最重要的法律手段是控制董事的提名和罷免。公司控制權之爭往往體現在董事的提名和罷免上，如果創始人之外的公司股東沒有提名或罷免公司董事的權利，這些股東也很難插手爭奪公司的控制權。 但現實中，公司的投資人往往要求董事任免權，而公司往往也需要創始人之外的董事助力公司的發展，所以創始人需要注意控制董事會的人數以及創始人任命的董事人數。創始團隊在公司初期控制2/3的董事人數，而在后期最好能控制1/2以上的董事席位，公司盡量將外部董事席位留給對公司發展具有戰略意義的(投資)人，隨著外部董事的增加而擴充董事總人數，盡可能保持創始股東對董事人數的上述控制比例。

案例分析

馬云在1999年創辦了阿里巴巴，他和其他阿里巴巴高管及投資者組成了一個強大的團體，那就是“阿里巴巴合伙人”。阿里巴巴的招股書顯示，阿里巴巴合伙人將擁有獨家提名多數董事會成員的權利，但董事提名候選人，必須在一年一度的股東大會上獲得大部分票數的支持，方可成為董事成員。根據馬云、蔡崇信、軟銀和雅虎達成的投票協議，在未來的股東會上，軟銀和雅虎要贊同阿里巴巴合伙人提名的董事候選人。

京東的招股書顯示，京東的董事會為9人，老虎基金、Best Alliance、Strong Desire以及DCM分別有權任命一名董事，而劉強東及管理團隊則有權任命5名董事，并且有權任命董事會主席。董事會席位來看，劉強東及其管理團隊與其他股東在董事會的投票權為5：4，劉強東在董事會在投票權過半數，在董事會重大問題上應是劉強東及其管理團隊擁有主導權。這樣，劉強東及其管理團隊在董事會與股東會都有絕對的發言權，從而牢牢的把握公司的控制權。

2、中國特色公司實際控股權(法定代表人和公章)

在中國的法律框架下，法定代表人通常由公司董事長或總經理擔任，法定代表人在法律規定的職權范圍內，直接代表公司對外行使職權，法定代表人的職務行為構成公司的行為，相應法律后果由公司承擔。 另外一個具有中國特色的制度是公章，公章刻制經由公安機關備案，商務實踐中大家也特別注重公章的法律效力，蓋公章是公司意志的體現，除非能證明公章并非公司加蓋，蓋有公章的法律文件能夠直接約束公司。也就是說，公司法定代表人在合同上代表公司簽字，或者公司公章加蓋在合同上，公司通常就要受到合同的約束，除非極端例外的情況(如公章被盜或對方惡意)。

注意事項

對于初創公司來說，公司的董事長、總經理和法定代表人通常會由首席創始合伙人擔任，一般不會出現董事長、總經理和法定代表人旁落或失去公章控制的情況，但是在公司有數位作用相當的聯合創始人時需要注意法定代表人和公章(以及公司營業執照以及銀行賬戶等公司印鑒)的控制問題，防范聯合創始人出現沖突時可能出現該問題，影響公司發展。

如果公司對公章和營業執照等證照或印鑒失去控制，公司在實踐中會遇到很多麻煩，解決起來耗費時間和成本。例如，公司宣布印鑒作廢而重新變更補領需要去報社刊登作廢聲明，但報社卻要求出具營業執照和公章，去銀行變更財務預留印鑒需出具公章和原財務章、人名章，去公安局變更印章需出具營業執照，去工商局變更營業執照需出具公章，這些互為條件的尷尬境地很難溝通解決。實際中，只能通過訴訟途經解決，但是即使訴訟程序順利(因為各地法院受理訴訟可能還需要公司蓋章)，走完一審、二審、執行程序可能需要兩年左右時間，公司正常運營(簽合同都沒有公章)可能遭受重大影響。前文提及的雷士照明案例中，董事長吳長江被罷免后就有搶奪公司公章和證照的報道;近年來筆者也親身經歷過幾起控制權爭議引發爭奪公章和營業執照的案件。

當然，除了公章和營業執照等證照或印鑒的控制之外，創始人也需要考慮產品和人員的控制，泡面吧的慘痛教訓最能闡釋這一點。

案例分析

雙威教育

2012年，美國上市的雙威教育的前董事長兼首席執行官陳子昂與控股股東產生沖突，宣布辭職。美國投資者取得了董事會的控制權。但是接下來的一系列變化卻使得美國投資人大驚失色。據報道，陳子昂從2011年7月1日至12月28日，從雙威教育下屬的兩家主要盈利來源公司——語培信息、雙巍信息部分賬戶共劃出12筆資金，總額5.1億元。同時在集團免除其職務后，陳子昂卷走了語培、雙威兩家公司的工商執照、公章及財務賬冊。除此以外，雙威教育集團的核心資產——由該集團控股企業投資的三家國內民辦學院，其中已有兩家學院的投資企業被陳子昂私自轉讓給了數位自然人，而該集團董事會此前毫不知情。

泡面吧

據報道，這家估值高達億元的初創公司在即將簽下A輪 termsheet的前夕，幾位創始人因為最終沒有厘清股權分配的方案，導致最后相識五六年的伙伴反目分家。一位創始人把代碼、項目刪除，封鎖全體員工所有的郵件，一個非常有前景的項目迅速淪為焦土。

三、小結

最后，創業初期往往是創始人之間的蜜月期，其他股東也可能基于對創始人的信任，會默許公司控制和決策由創始人的主導，但隨著公司的發展壯大很容易發生利益分配沖突，這是考驗一家初創公司的嚴峻時刻，往往決定創業公司的前途和命運，如果創業者在蜜月期就考慮到前文提及的公司控制權的問題，事先合理設計股權結構和控制機制(例如創始合伙人退伙時的回購機制)，可能在危機時刻成為解救公司的秘密武器。