讓關(guān)聯(lián)交易“非關(guān)聯(lián)”的兩大法則

 ——專訪廣東信達(dá)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人肖劍律師

上半年IPO被否的27家企業(yè)中，因關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)披露不充分而導(dǎo)致折戟的企業(yè)有8家，包括上海冠華、白云電器、西安環(huán)球印務(wù)、麥格米特、漢嘉設(shè)計(jì)、億邦制藥、日升數(shù)控、佳利電子。

這個(gè)年代，玩什么都要講游戲規(guī)則，更別說劍影無形的資本江湖。創(chuàng)業(yè)者若是只管經(jīng)營(yíng)不懂上市運(yùn)作的規(guī)則，盲目走上上市之路，結(jié)果可能很悲劇。天網(wǎng)恢恢疏而不漏，在資本市場(chǎng)，IPO法律是企業(yè)不可逾越的游戲規(guī)則。

那么，IPO究竟要規(guī)避哪些法律雷區(qū)？如何才能低成本、高效率地完成企業(yè)上市工作？本文特別采訪了廣東信達(dá)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人肖劍律師，結(jié)合他在證券發(fā)行業(yè)務(wù)領(lǐng)域的豐富經(jīng)驗(yàn)，向廣大擬上市企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者闡述企業(yè)在證券發(fā)行過程中應(yīng)該重點(diǎn)注意的法律問題，以及該如何未雨綢繆、及早防范。 

廣東信達(dá)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人肖劍律師：廈門大學(xué)法學(xué)院碩士研究生畢業(yè)，擅長(zhǎng)境內(nèi)證券發(fā)行上市、境外證券發(fā)行上市、公司收購(gòu)兼并和資產(chǎn)重組、私募基金和風(fēng)險(xiǎn)投資法律業(yè)務(wù)，主辦或參與的境內(nèi)外證券發(fā)行上市項(xiàng)目包括，境內(nèi)上市的宇順電子、英飛拓、奧拓電子、日海通訊等，境外上市的錦勝集團(tuán)（控股）、美克國(guó)際、Texchem-Pack Holdings(S) Ltd.等。

擬上市公司通過各種手段進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，不僅損害了中小股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，而且擾亂了證券市場(chǎng)的發(fā)展秩序。隨著證券市場(chǎng)法律、法規(guī)的不斷完善以及監(jiān)管力度的加大，越來越多的股份公司被披露出關(guān)聯(lián)交易信息。

前瞻投顧《2012年上半年度中國(guó)IPO被否原因分析報(bào)告》指出，以今年1月被否的西安環(huán)球印務(wù)股份有限公司為例，該公司經(jīng)審計(jì)的會(huì)計(jì)報(bào)表附注顯示，陜西天士力植物藥業(yè)、安康北醫(yī)大制藥股份等4家公司為公司的關(guān)聯(lián)方，與公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系為“同受一個(gè)股東重大影響”。此外，西安德寶藥用包裝等5家公司均為納入陜藥集團(tuán)合并報(bào)表范圍的子企業(yè)。

但該公司的招股說明書在“同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易”一節(jié)中所披露的關(guān)聯(lián)方中，并未顯示陜西天士力等4家公司，對(duì)西安德寶等5家公司也僅披露為“受陜藥集團(tuán)重大影響的企業(yè)”。很明顯，此舉遭到了發(fā)審委的質(zhì)疑，西安環(huán)球印務(wù)IPO最終被卡。

肖劍強(qiáng)調(diào)：“關(guān)聯(lián)交易要盡可能減少，以避免關(guān)聯(lián)方利用關(guān)聯(lián)交易向上市公司進(jìn)行不正當(dāng)?shù)睦孑斔停蛘邽樽约褐\取不正當(dāng)利益。”那么，擬上市企業(yè)究竟要要如何規(guī)避呢？

1、關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化

即通過股權(quán)或資產(chǎn)重組，把有關(guān)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)均納入上市公司之內(nèi)，將企業(yè)外部交易行為變?yōu)閮?nèi)部服務(wù)行為。這個(gè)方法在解決關(guān)聯(lián)交易問題的時(shí)候，還可以完善擬上市主體的業(yè)務(wù)體系，優(yōu)化資源配置，減少交易成本。

2、關(guān)聯(lián)交易公允化

對(duì)于一些無法避免的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)原則簽訂協(xié)議并按市場(chǎng)價(jià)值確定交易的公允價(jià)格，及時(shí)完整地披露關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容。

對(duì)于申請(qǐng)融資上市的企業(yè)來說，法律問題很敏感，備受證監(jiān)會(huì)重視。肖劍表示，除了同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、關(guān)聯(lián)交易之外，企業(yè)出資合法性、股東合法性等，都是擬上市公司需要重點(diǎn)關(guān)注的問題，任何一項(xiàng)處理不當(dāng)，都有可能影響IPO申請(qǐng)的最終結(jié)果，所以，企業(yè)管理者必須未雨綢繆，提高守法經(jīng)營(yíng)的法律意識(shí)，在遞交IPO申請(qǐng)之前，深入了解IPO的相關(guān)法律條款，按照證監(jiān)會(huì)的要求，對(duì)企業(yè)進(jìn)行有效經(jīng)營(yíng)與管理。